Recursos contra una sanción de la SIC

Contra una sanción de la SIC hay diez días para recurrir, y una regla que conviene tener clara desde el principio: la apelación depende de quién firmó el acto. El artículo 74 del CPACA excluye expresamente la apelación de las decisiones de los superintendentes, de modo que si la sanción la firmó el Superintendente la reposición es el único recurso disponible. Saber eso desde el primer día cambia por completo cómo se redacta el recurso.

Los tres recursos, y cuál le sirve

El artículo 74 los enumera: reposición ante quien expidió la decisión «para que la aclare, modifique, adicione o revoque»; apelación ante el inmediato superior administrativo o funcional; y queja «cuando se rechace el de apelación».

Pero el mismo artículo introduce dos exclusiones:

«No habrá apelación de las decisiones de los Ministros, Directores de Departamento Administrativo, superintendentes y representantes legales de las entidades descentralizadas ni de los directores u organismos superiores de los órganos constitucionales autónomos.

Tampoco serán apelables aquellas decisiones proferidas por los representantes legales y jefes superiores de las entidades y organismos del nivel territorial.»

El plazo: diez días, y desde cuándo

El artículo 76 fija tres puntos de partida alternativos:

«Los recursos de reposición y apelación deberán interponerse por escrito en la diligencia de notificación personal, o dentro de los diez (10) días siguientes a ella, o a la notificación por aviso, o al vencimiento del término de publicación, según el caso.»

Y añade dos reglas útiles:

• Actos presuntos: «Los recursos contra los actos presuntos podrán interponerse en cualquier tiempo, salvo en el evento en que se haya acudido ante el juez».
• Si no se los quieren recibir: «si quien fuere competente no quisiere recibirlos podrán presentarse ante el procurador regional o ante el personero municipal, para que ordene recibirlos y tramitarlos, e imponga las sanciones correspondientes».

Cuál es obligatorio

El último inciso del artículo 76 lo resuelve: «El recurso de apelación podrá interponerse directamente, o como subsidiario del de reposición y cuando proceda será obligatorio para acceder a la jurisdicción. Los recursos de reposición y de queja no serán obligatorios».

Los cuatro requisitos que evitan el rechazo

El artículo 77 los enumera, y el 78 dispone que el incumplimiento de los numerales 1, 2 y 4 obliga al funcionario a rechazar el recurso:

El numeral 2 es el que más rechazos genera: un escrito que anuncia el recurso pero no expresa concretamente los motivos no cumple. Y contra el rechazo de la apelación procede la queja, dentro de los cinco días siguientes a la notificación, con copia de la providencia que la negó.

El efecto suspensivo

El artículo 79 abre con una frase corta y decisiva: «Los recursos se tramitarán en el efecto suspensivo».

Es decir: interpuesto el recurso, el acto no se ejecuta mientras se resuelve. En materia sancionatoria eso significa que la multa y las demás sanciones del artículo 61 recurridas no se ejecutan mientras se resuelve el recurso; las órdenes preventivas del artículo 59 de la Ley 1480 operan de otro modo: la del numeral 8, por ejemplo, suspende «en forma inmediata y de manera preventiva» la producción o la comercialización mientras se surte la investigación, y su inobservancia puede acarrear, previa investigación, multas sucesivas «mientras permanezca en rebeldía».

El resto del artículo regula la prueba en sede de recurso: los recursos «deberán resolverse de plano, a no ser que al interponerlos se haya solicitado la práctica de pruebas, o que el funcionario… considere necesario decretarlas de oficio». Si se practican, el término es «no mayor de treinta (30) días», prorrogable «por una sola vez, sin que con la prórroga el término exceda de treinta (30) días».

Es otra razón para incluir la solicitud probatoria del numeral 3 del artículo 77: sin ella, el recurso se resuelve de plano sobre el expediente que ya existe.

El reloj que puede ganarle el caso

El artículo 52 contiene la regla que más veces resuelve una sanción de la SIC:

«Dicho acto sancionatorio es diferente de los actos que resuelven los recursos, los cuales deberán ser decididos, so pena de pérdida de competencia, en un término de un (1) año contado a partir de su debida y oportuna interposición. Si los recursos no se deciden en el término fijado en esta disposición, se entenderán fallados a favor del recurrente, sin perjuicio de la responsabilidad patrimonial y disciplinaria que tal abstención genere para el funcionario encargado de resolver.»

Requiere solo una cosa: llevar el conteo desde la fecha de radicación. Y explica por qué el numeral 1 del artículo 77 —interponer dentro del plazo y en debida forma— importa más allá del rechazo: un recurso extemporáneo no activa este reloj.

Y si la vía administrativa se agotó

Queda la nulidad y restablecimiento del derecho del artículo 138:

«Toda persona que se crea lesionada en un derecho subjetivo amparado en una norma jurídica, podrá pedir que se declare la nulidad del acto administrativo particular, expreso o presunto, y se le restablezca el derecho; también podrá solicitar que se le repare el daño. La nulidad procederá por las mismas causales establecidas en el inciso segundo del artículo anterior.»

Las causales son las del artículo 137: infracción de las normas en que debería fundarse, expedición por autoridad incompetente, forma irregular, desconocimiento del derecho de audiencia y defensa, falsa motivación y desviación de las atribuciones propias de quien lo profirió.

Cómo se construye el recurso

1. Identifique quién firmó el acto. Si fue el Superintendente, no hay apelación y la reposición es la última instancia administrativa.
2. Fije la fecha de notificación y cuente los diez días.
3. Sustente con motivos concretos, cargo por cargo. El numeral 2 del artículo 77 es causal de rechazo.
4. Solicite y aporte pruebas: sin ellas el recurso se resuelve de plano.
5. Ataque también lo formal: los cuatro contenidos del artículo 49 —individualización, análisis de hechos y pruebas, normas infringidas con hechos probados, fundamentación— y la caducidad del artículo 52.
6. Anote la fecha de radicación y cuente doce meses para el silencio positivo.
7. Si hay apelación procedente, interpóngala —aunque sea subsidiaria—: es obligatoria para llegar a la jurisdicción.
8. Prepare en paralelo la conciliación extrajudicial y la demanda: los cuatro meses corren desde el acto que agota la vía, y la presentación de la solicitud de conciliación los suspende hasta la ejecutoria de la providencia que impruebe el acuerdo, la expedición de las constancias o el vencimiento de tres meses, lo primero que ocurra (art. 96 de la Ley 2220 de 2022).

Laws and case law cited

• Ley 1437 de 2011 (CPACA), artículos 74 a 80 — Recursos de reposición, apelación y queja, con la exclusión de apelación frente a decisiones de superintendentes y de jefes superiores del nivel territorial, y el plazo de cinco días para la queja; improcedencia de recursos contra actos generales, de trámite, preparatorios o de ejecución; oportunidad de diez días, presentación ante procurador regional o personero si no quieren recibirlos, y carácter obligatorio de la apelación para acceder a la jurisdicción; los cuatro requisitos del recurso, la exigencia de abogado en ejercicio y la regla de no pagar la suma exigida para tramitarlo; rechazo por incumplimiento de los numerales 1, 2 y 4; trámite en efecto suspensivo con período probatorio de hasta treinta días prorrogable por una sola vez; y decisión motivada que resuelva todas las peticiones. Source
• Ley 1437 de 2011 (CPACA), artículos 49 y 52 — Contenido obligatorio del acto que pone fin al procedimiento sancionatorio; y caducidad de tres años con decisión de los recursos en un año so pena de pérdida de competencia y fallo a favor del recurrente. Source
• Ley 1437 de 2011 (CPACA), artículos 137, 138, 161 y 164 — Causales de nulidad del acto administrativo; pretensión de nulidad y restablecimiento del derecho con reparación del daño; conciliación extrajudicial como requisito de procedibilidad; y término de cuatro meses para demandar. Source
• Ley 1480 de 2011, artículos 60 y 63 — Remisión del procedimiento sancionatorio y de la caducidad al Código Contencioso Administrativo. Source